根据专利法第11条规定，专利侵权的要件之一是“为生产经营目的”实施侵权行为。
何谓“生产经营目的”，又如何认定是否为“生产经营目的”，法律并没有给出明确答案。而纵观专利侵权司法实践，以此为由提出抗辩的极少，或提出了也未得到司法机关的回应。而有限的几个案例认定，也是各持观点。
二、非生产经营目的抗辩分析
（一）抗辩主体
专利法第11条规定“任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的……”。
2008年修订后的专利法，仅在2001年专利法第11条基础上增加“许诺销售”作为外观设计专利侵权行为的一种，其他内容都没有改变。可见，非生产经营目的抗辩，不论是单位、个人、企事业单位、行政机关或其他组织都可以提出。
之前很长一段时间，有观点认为只有个人才能提出非生产经营目的抗辩。最典型的体现是北京市高级人民法院关于《专利侵权判定若干问题的意见（试行）》（京高法发〔2001〕229号）第94条规定“个人非经营目的的制造、使用行为，不构成侵犯专利权。但是，单位未经许可制造、使用他人的专利产品，则不能以“非经营目的”进行侵权抗辩，而应当承担侵权责任。”
随着司法实践的发展，这种观点被摒弃，最典型的体现同样是北京市高级人民法院《专利侵权判定指南》（2013年9月4日）118条“任何单位或个人非生产经营目的制造、使用、进口专利产品的，不构成侵犯专利权。”
（二）抗辩的侵权行为
产品发明和实用新型专利的侵权行为包括制造、使用、销售、许诺销售、进口；方法发明专利的侵权行为包括使用专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照专利方法直接获得的产品；外观设计专利的侵权行为包括制造、许诺销售、销售、进口。那么，哪些被控侵权行为可以适用非生产经营目的抗辩呢？
销售和许诺销售，是明显的营利行为，显然排除于不为生产经营目的抗辩之外。所以，主张非生产经营目的抗辩的侵权行为涵盖制造、使用、进口行为。这在北京市高级人民法院《专利侵权判定指南》第118条体现，即“任何单位或个人非生产经营目的制造、使用、进口专利产品的，不构成侵犯专利权。
”
三、非生产经营目的认定的司法观点
何谓“非生产经营目的”，法律并没有给出明确的规定。对此，司法实践中各有说法，虽不尽相同但有异曲同工之处。
实践中有观点认为“单位主张非生产经营目的免责抗辩，应限于纯粹为公共服务、公益事业和慈善事业等，且不能从中直接或间接获得任何经济利益。”
①也有观点认为“严格区分行为主体的消费行为和交换行为。消费行为的实质是索取，通过对产品的消耗实现该产品的利用价值，而经营行为的实质是交换，通过将产品进行交换、流通以谋取经济利益（增加产值、回收成本等），实现经济主体的再生产。平等主体在经济活动中，为追求经济利益而实施的行为，该行为的表现形式为实施被控侵权方法、交换被控侵权产品意欲获取超过该产品、方法现有价值（现有成本）的目的，均可被认定为“为生产经营目的”。
②此外，还有观点认为专利权应当得到法律保护，不论是直接或间接为生产经营服务，均应认定为侵权。该观点显然是从保护专利权人合法权益出发，更严把控“非生产经营目的”抗辩的适用。
结合当前为数较少的文献，其实我们不难发现，目前司法对于“非生产经营目的”的认定是比较严格的，这或许就能解释为什么实践中甚少有以此为由抗辩，或者以此为由抗辩而未得到司法予以确认的原因所在。
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