加强知识产权保护 助推民族品牌发展
ß最高法院知识产权庭原庭长
ß知产法网主编 蒋志培
ß嘉宾介绍
ß蒋志培博士曾任中华人民共和国一级高级法官、最高人民法院审判委员会委员、最高人民法院民事审判第三庭（知识产权庭）庭长、最高人民法院民事审判庭涉外涉港澳台审判组长、北京市西城区人民法院民庭庭长、副院长、审判委员会委员。
ß2008年退休从事法律教学、法律服务工作，任中国人民大学、北京外国语大学法学院客座教授；国家社科基金评审专家。
ß一、知识产权是促进创新发展的市场竞争利器
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ß知识产权是后来的一种权利，后来居上
ß什么是知识产权？
ß知识产权都包括什么？
ß知识产权保护什么？
知识产权和知识产权保护的对象
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ß知识产权在民事权利体系中的位置
ß物权-债权（技术合同）-人身权-知识产权-网络环境等延伸
ß知识产权的范围、性质、保护对象
ß知识产权的主要三大领域和功能
ß知识产权司法保护的对象
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知识产权的三个重要领域
ß科技创新—专利、技术秘密等（掌握各自基本特征）
ß科技创新、经济发展方式转变过程中利益冲撞——多以专利、商业秘密、植物新品种等纠纷为主；
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ß品牌-- 商标和反不正当竞争法保护的权益，品牌的显著性，与众不同、差异化，如何“与众不同”，特别有创造性，“出类拔萃“，某些方面最好，重视创新的思维，“值得信赖”，准确信息并传达到目标市场；
ß企业品牌建设与市场竞争的白热化——多以商标、反不正当竞争权益纠纷为主；
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ß文化产业—以版权和邻接权为核心，从实在社会到网络天地，涉及的行业，新的增值服务；
ß伴随着文化产业转型和高速商业发展——多以版权和邻接权争议纷为主。
ß工业化发展的余地和知识财产的效益，协调发展，以知识财产创造为引领，改变发展方式。从我们专业层面看国家政策走向。
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网络服务与版权及创意文化产业
ß 20年前我们接入互联网。至2014年11月,已拥有互联网网民6.4亿、移动宽带用户5.3亿，手机用户近13亿；互联网普及人口一半以上。
ß中国推荐的TD—SCDMA和TD—LTE分别成为国际移动通信第三代、第四代主流技术标准；宽带网络覆盖全国。
ß中国已经成为全球网民数量最多的国家，全球最大的电子信息产品生产基地，全球最具成长性的信息消费市场。
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ß互联网上市企业市值突破3.95万亿人民币，阿里巴巴、腾讯、百度、京东4家企业进入全球互联网公司十强；信息消费快速增长，今年前三季度达到1.9万亿人民币，同比增长18%。
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ß网谚：网，站在风口上，猪都能飞起来！
ß时下，这风口非移动互联网莫属。
ß在刚过去的“双十一”大战中，天猫当日交易额达571亿元，其中移动交易额达到243亿元，是去年移动交易额的4.54倍，占到今年总成交额的42.6%。
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ß根据腾讯的数据，截至目前，手机QQ有5.42亿月活跃用户，微信的月活跃用户则为4.68亿。
ß艾瑞咨询数据则显示，2014年第三季度中国移动互联网市场规模达到515.6亿元，同比增长93.4%。
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ß植物新品种、芯片布图设计；
ß反垄断
ß专利蟑螂和知识产权滥用
ß创新的动力，也是竞争的工具与利器
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ß二、努力掌握知识产权国际竞争的“游戏”规则
ß市协议场竞争的游戏规则，世贸组织TRIPS而强化
交易外贸的壁垒
ß商业秘密---专利---标准
ß外在市场表现---品牌（商标、反不正当竞争）
ß标准壁垒与专利和技术秘密是密切相关的。参与标准制订或修订的企业相关方往往会将其专有技术本身或其独特效果嵌入标准之中，标准则以某种程度的公权力形式制造并维护这些专有技术的市场垄断地位。
ß二、努力掌握知识产权国际竞争的“游戏”规则
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ß在中国制造遍布全球的今天，走出去战略最核心问题是如何让品牌、带有自主知识产权技术成果的产品服务走出去。
ß无论是中国制造还是中国创造，如果不注重品牌培育，继续使用他人商标等标识，就难以摆脱随时可能被商标持有人“踢出局”的窘境。
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ß（一）志存高远、未雨绸缪。企业在创业之初就应具有国际视野，通盘考虑国内国际两个市场，把握好继承、山寨和创新的尺度；
ß（二）立足营销、创造品牌。品牌既是市场营销载体，也是市场营销对象。因此，企业名称、商标和域名要立足于市场营销进行设计；
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ß（三）市场未动、商标先行。一旦确定了企业名称、商标和域名，就应当按照企业规划，在进入某市场之前，尽快地采取法定手段抢占相关法域；先使用、先申请
ß（四）及时发现、合理应对。发现自己正使用或准备使用的名称、商标或域名被抢注或者早已存在，相应的对策：回购；对抗。
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ß如果胜算中等，但对手要价或我方获利额远高于可能的诉讼赔偿额和相关费用并且产品周期可能短于整个诉讼期间，则不妨一直拖下去，准备一场持久战；
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ß即使胜算不大，在诉讼中处不利地位，也不可轻易让步，仍然需要在权衡整体利弊基础上制订策略。例如，如果自身名气很小，市场规模不大，也远谈不上有什么美誉度，让目标市场记住名字的重要性远大于维护美誉度的重要性，则不妨先打个持久战，等到诉讼发酵到一定程度再通过和解等方式解决争议。
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ß在谈判过程中，简单讨价还价在很多情况下难以奏效。就需要寻求有效反制手段：包括提起反诉、借助舆论力量揭露对手的经营瑕疵，不诚信公平竞争的交易行为，影响对手在国内中国市场美誉度、借助行业协会力量影响对手在中国市场长远利益、威胁取消或拖延国内合作项目、寻求其他法律政策治帮助等等。
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ß近十年来，越来越多留学人员和外企职员涌向国内企业，并且凭借在外企积累的丰富经验成功开发出原被西方公司作为商业秘密加以垄断的产品。
ß一些跨国公司视中国企业为侵犯商业秘密的嫌犯；这些国内企业如何防止落入侵犯商业秘密的陷阱和避开商业秘密的法律风险，更加突出地提到我们的面前。
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ß（一）加强风险管理、主动避免侵权
ß据称曾有两名可口可乐公司员工试图将该公司新研制可乐配方卖给百事可乐，不料被后者举报。该新配方后来的市场表现的确远远好于百事可乐的竞争产品，表面上百事可乐放掉了到嘴肥肉。
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ß但百事可乐的做法不仅避免了一桩随时可能出现的惊天丑闻，而且大大增强了品牌美誉度。这个例子表明，成熟企业应当摒弃不正当竞争思维，主动避免侵犯他人商业秘密。
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ß走出去企业可以通过如下方式加强避免侵犯他人商业秘密的风险管理：
ß首先，企业应当与原就职于竞争对手的新聘员工签署不侵犯原雇主商业秘密协议。如果发生了侵犯商业秘密纠纷，此类协议是证明企业没有侵权故意的有利证据。
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ß此类协议能够有力地促使所聘员工认真履行与原雇主签订的保密义务，慎重使用其在原雇主处获得的技术经验和/或客户资源，从而降低被该员工拉下水的风险。
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ß其次，在利用员工掌握的经验和资源时，需要了解这些经验和资源是否属于原雇主主张的商业秘密，是否已被原雇主或他人公开，其技术秘密能否通过反向工程获得。只有在确保不侵犯原雇主商业秘密的情况下，才能加以利用并进入原雇主所在国市场。
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ß另外，要避免披露所聘员工获知的原雇主商业秘密。如果最终侵犯商业秘密成立，这种泄密行为可能会导致天价赔偿。另一方面，如果发表的论文或专利中包含了不利于抗辩的内容，则此类文件不仅可能因暴露目标诱发商业秘密诉讼，而且可能会成为原告诉讼中有利证据。
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ß（二）区分成果类型、积极申请专利
ß根据技术成果研发难度、获得专利授权可能性及授权范围、企业保密能力以及不同保护方式的未来商业预期，企业可以将技术成果分为如下几种类型：
ß需要尽快申请专利的技术成果；
ß需要作为商业秘密的技术成果；
ß需要综合运用专利保护和商业秘密保护手段的技术成果。
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ß对于不便于以商业秘密形式保护的技术，国内企业应当积极地申请专利。
ß如果相关技术成果虽然可以作为商业秘密，但是主要竞争对手很可能早已采用该技术并将其视为商业秘密，并且竞争对手数量不会因技术的公开而迅速增多，则企业也可以转而寻求专利保护。这样不仅可以有效地阻止竞争对手，也能够有效地降低商业秘密纠纷风险。
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ß（三）保留研发档案、证明自主研发
ß国内有些企业有严格的科研存档制度，但是相当多企业科技档案意识淡薄，未能将整个研发过程如实、全面、恰当地记录在案。一旦遇到侵犯商业秘密指控，拿不出令人信服的研发档案，自然不利于证明自身清白。
ß注意保留完整的研发记录和研发资料，避免在档案中错误记载一些不利于“自证清白”的内容，对于成功应对商业秘密纠纷非常重要。
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ß（六）慎重提交材料、避免技术外泄
ß在激烈竞争的商业环境下，侵犯商业秘密之诉已经成为压制竞争、获取被告商业秘密的不正当竞争手段之一。
ß在应对商业秘密纠纷时，被告为了洗清冤屈，往往要主动或被迫向法庭提交研发档案资料。如果企业欠缺保密意识，因急于洗白冤屈而将相关研发资料合盘拖出，会导致自身商业秘密失控。
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ß因此，企业应当慎重考虑是否向法院提交研发相关材料，以及哪些材料适合提交。具体而言，国内企业应当充分利用相关程序，在衡量各种利弊（包括相关材料的证明力、其它证据是否足够、可能因败诉导致的市场和商誉损失）的前提下尽可能地少交或不交自身研发资料。
ß即使提交，也要尽量运用各种程序规定缩小法官向他人透露的范围。
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ß（七）考虑各种因素、优化解决方案
ß因为涉及被告企业商誉和可能的刑事制裁，商业秘密诉讼往往是被告输不起的官司，以原告获利的方式和解自然也成为常见解决方式之一。
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ß不是一遇到此类案件就只能被迫与原告和解，需要具体情况具体分析。如果有充分胜诉信心和长期诉讼决心，就应当坚持诉讼，以求得到公正判决，因为胜诉结果不仅能够洗清冤屈，而且可以有力地提升国内企业在海内海外两个市场的知名度和美誉度。
ß即使准备和解，也需要权衡整体利弊，制订并优化应对策略，因为谈判往往需要有效的反制手段支撑。常用反制手段包括影响舆论、提起反诉、减少或削减对原告的采购或合作项目、获得原告合作伙伴支持等等。
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（八）加强中介控制、签订保密协议
ß除内部员工和律师事务所外，会计师事务所、技术专家、调停人等也可能会参与到整个商业秘密纠纷处理过程中。国内企业应当增强保密意识，主动与被委托的律师事务所、会计师事务所、技术专家、调停人等相关方订立保密协议，以防止自身商业秘密、诉讼策略、谈判底线的不当泄露。
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ß（九）搞好危机公关、降低负面影响
ß如果被扣上“嫌犯”帽子，中国企业应当积极地采取各种危机公关措施以最大限度地消除不良影响，同时为纠纷的解决创造良好外部环境。
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ß首先，国内企业应当严格管控诉讼消息发布，以避免因不当信息导致股价波动、影响诉讼或和解进程、或者导致新的纠纷。
ß其次，国内企业应当尽量避免与原告在公开场合激烈交锋，尽量不给原告再次公开发声的机会，同时为日后和解创造良好氛围。另外，企业应当积极与相关媒体合作，尽量消除网络等相关媒体上的不实不利言论，将商业秘密诉讼对公司形象的冲击尽可能降低。
ß三、熟悉掌握知识产权诉讼工具
运用与保护是重点，也是瓶颈
ß创造、管理、运用、保护
ß专利、商标大国与强国
ß运用就是产生价值和财富，主要手段实施、许可、转让，通过技术合同等。
ßIPAD商标争议
ß王老吉与加多宝商标争议
ß互联网领域垄断不正当竞争纠纷
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ß保护的两个途径
ß行政保护—行政诉讼
ß民事诉讼
ß司法保护成为主导途径
ß知识产权司法机制
ß知识产权法院的设立
ß运用好诉讼工具
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ß2013年知识产权民事一审案件
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企业应对诉讼挑战的建议：
1、对知识产权要有最基本的了解，培养管理知识产权和保护知识产权的意识；
2、组成相关专业技术领域人员和谙熟专利法及诉讼程序法的律师
组成的团队；
3、两面多点全方位有预见性考虑诉讼策略；
4、明确当事人诉讼争议焦点与决定、裁判认定的事实和适用法律；
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5、发现和抓住事实认定和实体与程序法律适用重点或错误作为突破口；
6、做好充分准备，尽力以清楚、明确、形象和易懂的方式表述，达到法官充分理解的目的，必要的书面材料补充。
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ß谢谢您的耐心，更多信息请访问中国知识产权司法保护网：www.chinaiprlaw.com
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ß再次感谢！
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